37号文登记在VIE架构中的实操难点解析

37号文登记在VIE架构中的实操难点解析

37号文登记（即依据《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》，汇发[2014]37号文）是VIE架构搭建中的关键合规环节，主要涉及境内居民境外投资的合规性。以下是其实操难点解析及应对建议：

一、核心难点解析

主体资格认定

难点：37号文仅适用于“境内居民”（含自然人和机构），但实践中对“控制”的定义（如间接持股或协议控制）可能引发争议。例如，VIE架构中实际控制人通过协议控制而非直接持股，是否需登记存在模糊性。

风险：若未明确认定实际控制人，可能导致登记无效或后续资金回流受阻。

登记时点与架构匹配

难点：登记需在境外SPV（特殊目的公司）设立后、返程投资（如WFOE设立）前完成，但VIE架构通常伴随多轮融资，若未及时登记或后续股权变动未更新，可能被认定为“补登记”，面临处罚。

案例：部分企业因融资后SPV股权结构变化（如新增股东）未及时变更登记，导致后续利润汇回或上市受阻。

资金路径合规性

难点：37号文要求境外融资资金需通过合规路径调回境内（如注资WFOE），但VIE依赖协议控制而非股权控制，资金如何合规流入运营实体（如内资公司）存在障碍。

常见问题：资金若通过“服务费”“借款”等名义回流，可能被质疑规避外汇监管。

多地监管协调

难点：若境内居民涉及多地户籍（如多个创始人来自不同城市），需分别向属地外汇管理局申请登记，各地对材料要求（如公证认证）可能不一致。

实操差异：部分地方外管局要求提供境外SPV的银行流水，而其他地区仅需公司章程。

红筹架构与VIE的交叉风险

难点：若企业同时存在红筹（股权控制）和VIE（协议控制）结构，需明确哪些主体需登记。例如，创始人既持股WFOE又控制VIE公司时，可能需双重登记。

二、实操应对建议

前置规划与时间表

在搭建VIE前明确登记主体（创始人、持股平台等），同步准备公证文件（如身份证、境外公司文件）。

建议在SPV设立后1个月内完成登记，避免因融资导致架构复杂化。

材料准备要点

境内居民身份证明（需公证）；

境外SPV的注册证书及股东名册；

返程投资计划（如WFOE的营业执照、VIE协议草案）。

特殊情形：若创始人通过BVI公司持股，需提供BVI公司穿透至个人的股权结构图。

资金回流合规设计

优先通过WFOE以“注册资本”或“增资”形式引入境外资金，避免直接向VIE内资公司汇款。

若需支付“服务费”，需保留真实交易凭证（如合同、发票），证明资金用途合理性。

动态更新与沟通

每次SPV股权变动（如融资、ESOP行权）后，需向外汇管理局申请变更登记。

与地方外管局保持沟通，提前确认材料要求（如上海对VIE协议的审查较严格）。

风险隔离

非核心创始人或员工持股可通过境内持股平台（如有限合伙）间接持股，减少个人37号文登记数量。

避免在登记完成前签署可能被认定为“返程投资”的协议（如股权质押）。

三、典型失败案例警示

案例1：某科技公司因创始人未在SPV设立后及时登记，后续补登记时被要求说明资金来源，导致上市时间推迟6个月。

案例2：VIE协议中约定“无条件股权回购条款”，被外管局认定为变相债务，要求重新调整架构。

四、总结

37号文登记的难点本质在于“动态合规”——需在架构搭建、融资、上市等各环节持续匹配外汇监管要求。建议企业：

早启动：在VIE架构设计阶段即引入外汇律师；

留证据：保留所有资金流水的合法凭证；

勤更新：定期核查登记信息与实际架构的一致性。